長(zhǎng)沙晚報(bào)掌上長(zhǎng)沙2月20日訊 據(jù)長(zhǎng)沙市司法局融媒體法治新聞信息中心消息 本次新型冠狀病毒疫情（以下簡(jiǎn)稱“新冠疫情”）導(dǎo)致了大面積管制封鎖、民眾隔離，各企業(yè)的經(jīng)營(yíng)、運(yùn)轉(zhuǎn)不同程度受限，各類供貨、服務(wù)、建設(shè)施工、運(yùn)輸?shù)群贤恼Ｂ男惺艿阶鑵s。在此情況下，不能依約履行合同一方可能有延期履行或合同變更、解除的訴求，另一方相應(yīng)地有保障權(quán)益、及時(shí)止損的考慮。

　　筆者現(xiàn)就疫情引發(fā)合同履行問題可能的法律救濟(jì)渠道進(jìn)行梳理，從不可抗力和情勢(shì)變更兩大方向入手，提供風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)措施，希望能對(duì)企業(yè)有所幫助。

　　“不可抗力”的法律依據(jù)是什么？

　　我國(guó)《民法總則》第一百八十條：“因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況?！币约啊逗贤ā返谝话僖皇邨l：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。”均有關(guān)于“不可抗力”的規(guī)定，其核心特征是：不能預(yù)見、不能避免、不能克服。

　　“情勢(shì)變更”的法律依據(jù)是什么？

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問題的解釋(二)》（法釋〔2009〕5號(hào)））第二十六條規(guī)定："合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。"

　　不可抗力”與“情勢(shì)變更”兩種法律救濟(jì)手段應(yīng)該如何選擇？

　　參照2003年《最高人民法院關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》（法〔2003〕72號(hào)）【已經(jīng)失效】的規(guī)定，因新冠疫情導(dǎo)致無法履約或無法按時(shí)履約，是構(gòu)成不可抗力，還是適用情勢(shì)變更，適用何種法律救濟(jì)手段，要具體問題具體分析：

　　1.因政府及有關(guān)部門為防治新冠疫情而采取行政措施直接導(dǎo)致合同不能履行，或者由于新冠疫情的影響致使合同當(dāng)事人根本不能履行的，按照“不可抗力”處理。

　　2.由于新冠疫情原因，按原合同履行對(duì)一方當(dāng)事人的權(quán)益有重大影響的合同糾紛案件，可以根據(jù)具體情況，適用公平原則處理，按照“情勢(shì)變更”處理。

　　相較上次“非典”疫情，此次，國(guó)家在應(yīng)對(duì)疫情時(shí)，采取了更加嚴(yán)格的管制措施、延長(zhǎng)休假等手段，對(duì)合同履行的影響也更為顯著。

　　筆者認(rèn)為，在此新冠疫情，運(yùn)用不可抗力作為抗辯理由有更大的適用空間。

　　新冠疫情構(gòu)成不可抗力免責(zé)事由的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有哪些？

      1.需考察新冠疫情發(fā)生時(shí)間與合同成立時(shí)間、履行情況

　　新冠疫情作為一種不可抗力的客觀情況，必須發(fā)生在合同成立以后，履行之前。如果當(dāng)事人一方在合同訂立前，或在遲延履行合同期間發(fā)生新冠疫情的，不能認(rèn)定為不可抗力。

　　而且，新冠疫情作為不可抗力事件，必須影響到合同的正常履行。如果在合同履行中雖遇到新冠疫情，但并沒有導(dǎo)致當(dāng)事人不能履行合同，此種情況不能視為不可抗力。

　　2.新冠疫情是否直接導(dǎo)致合同無法履行，即新冠疫情的發(fā)生與合同履行的障礙兩者間具備直接因果關(guān)系。要注意考察處于同一地區(qū)、同一時(shí)期的相同企業(yè)是如何履行合同的，如果其他企業(yè)能正常履行合同，只是由于債務(wù)人自己的原因不能履行合同或債務(wù)，將不構(gòu)成不可抗力。

　　3.債務(wù)人是否履行及時(shí)通知義務(wù)。我國(guó)合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并且應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。

　　4.債務(wù)人是否履行提供新冠疫情構(gòu)成不可抗力證據(jù)的證明義務(wù)。實(shí)踐中，對(duì)債務(wù)人提供證據(jù)義務(wù)的履行，要針對(duì)不同案件當(dāng)事人的不同情況具體處理：對(duì)于因執(zhí)行政府預(yù)防新冠疫情命令而導(dǎo)致的合同不能履行，債務(wù)人要提交政府的命令作為證據(jù)。如政府要求企業(yè)停產(chǎn)導(dǎo)致原合同不能履行，債務(wù)人要提供政府要求停產(chǎn)的命令；對(duì)于債務(wù)人是自然人的，如果債務(wù)人因新冠疫情住院治療，其病愈后要向?qū)Ψ教峁┳≡鹤C明、診斷證明、出院證明；被隔離的，要提供相關(guān)的證明。

　　如果債務(wù)人不能提供證據(jù)證明的，法院不能將新冠疫情認(rèn)定為不可抗力。

　　新冠疫情構(gòu)成不可抗力免責(zé)事由的法律后果是什么？

　　1.即使認(rèn)定構(gòu)成不可抗力，也不一概免除債務(wù)人的全部責(zé)任

　　不可抗力作為免責(zé)事由，只是說在不可抗力影響所及的范圍內(nèi)不發(fā)生責(zé)任，在此范圍內(nèi)可以完全免責(zé)。但如果不可抗力與債務(wù)人的共同原因構(gòu)成損害發(fā)生的原因，則應(yīng)本著“原因與責(zé)任相比例”的精神，由債務(wù)人承擔(dān)相應(yīng)部分的責(zé)任，即部分免責(zé)。

　　2.債務(wù)人在新冠疫情發(fā)生時(shí)是否盡到了避免損失擴(kuò)大的義務(wù)

　　基于誠(chéng)實(shí)信用原則，不可抗力事件發(fā)生時(shí)，債務(wù)人負(fù)有采取積極措施盡量減少或避免損失擴(kuò)大的義務(wù)。如果債務(wù)人在新冠疫情發(fā)生時(shí)能夠采取措施避免或減少損失的擴(kuò)大而沒有采取，則推定債務(wù)人有過錯(cuò)，根據(jù)其過錯(cuò)程度承擔(dān)責(zé)任。

　　企業(yè)若希望援引“不可抗力”的法律規(guī)定或合同條款應(yīng)當(dāng)注意的操作要點(diǎn)有哪些？

　　1.因疫情而不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失。若未及時(shí)通知，從而導(dǎo)致對(duì)方未能減輕損失的，該部分損失不能適用不可抗力。

　　2.主張疫情構(gòu)成不可抗力的當(dāng)事人要提供相應(yīng)的證據(jù)。2020年1月30日，中國(guó)貿(mào)促會(huì)已發(fā)出通知，如受新型冠狀病毒感染的肺炎疫情的影響，導(dǎo)致無法如期履行或不能履行國(guó)際貿(mào)易合同的，企業(yè)可向貿(mào)促會(huì)申請(qǐng)辦理與不可抗力相關(guān)的事實(shí)性證明。

　　3.遲延履行后發(fā)生不可抗力，不能適用不可抗力進(jìn)行免責(zé)。我國(guó)《合同法》第一百一十七條規(guī)定，當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。